中華人民共和國(guó)商務(wù)部(以下簡(jiǎn)稱商務(wù)部)收到陶氏化學(xué)公司(The Dow Chemical Company，以下簡(jiǎn)稱陶氏)與杜邦公司(E.I. Du Pont De Nemours And Company，以下簡(jiǎn)稱杜邦)合并案(以下稱本案)的經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷申報(bào)。經(jīng)審查，商務(wù)部決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中。根據(jù)《中華人民共和國(guó)反壟斷法》(以下簡(jiǎn)稱《反壟斷法》)第三十條，現(xiàn)公告如下：
一、立案和審查程序
2016年3月21日，商務(wù)部收到本案的經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷申報(bào)。經(jīng)審核，商務(wù)部認(rèn)為該申報(bào)材料不完備，要求申報(bào)方(包括陶氏和杜邦，下同)予以補(bǔ)充。5月6日，商務(wù)部確認(rèn)經(jīng)補(bǔ)充的申報(bào)材料符合《反壟斷法》第二十三條規(guī)定，對(duì)此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)予以立案并開始初步審查。6月4日，商務(wù)部決定對(duì)此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中實(shí)施進(jìn)一步審查。經(jīng)進(jìn)一步審查，商務(wù)部提出了對(duì)本案的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)注。9月2日，經(jīng)申報(bào)方同意，商務(wù)部決定延長(zhǎng)進(jìn)一步審查期限。進(jìn)一步審查延長(zhǎng)階段屆滿時(shí)，申報(bào)方申請(qǐng)撤回案件并得到商務(wù)部同意。11月17日，商務(wù)部對(duì)申報(bào)方的重新申報(bào)予以立案審查。商務(wù)部認(rèn)為，此項(xiàng)集中對(duì)中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)、水稻殺蟲劑市場(chǎng)可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果，對(duì)全球酸共聚物市場(chǎng)、離聚物市場(chǎng)具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果。目前，本案處于進(jìn)一步審查延長(zhǎng)階段，截止日期為2017年5月13日。
在審查過(guò)程中，商務(wù)部征求了有關(guān)政府部門、行業(yè)協(xié)會(huì)、下游客戶及行業(yè)專家意見，多次召開座談會(huì)了解相關(guān)市場(chǎng)界定、市場(chǎng)參與者、市場(chǎng)結(jié)構(gòu)、行業(yè)特征等方面的信息，并對(duì)申報(bào)方提交的文件、材料的真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性進(jìn)行了審核。
二、案件基本情況
合并一方陶氏 于1947年在美國(guó)設(shè)立，成立時(shí)間最早可追溯到1897年，是紐約證券交易所上市公司。陶氏是一家多元化的化學(xué)公司，主要從事塑料及化學(xué)品、農(nóng)業(yè)科學(xué)、碳?xì)浠衔铩⒛茉串a(chǎn)品和服務(wù)等業(yè)務(wù)。
合并另一方杜邦 于1915年在美國(guó)設(shè)立，成立時(shí)間最早可追溯到1802年，是紐約證券交易所上市公司。杜邦主要從事多種化學(xué)產(chǎn)品、聚合物、農(nóng)用化學(xué)品、種子、食品配料及其他材料的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售業(yè)務(wù)。
根據(jù)陶氏和杜邦于2015年12月11日簽訂的協(xié)議，兩公司將通過(guò)“平等合并”方式合并，并更名為陶氏杜邦公司。陶氏和杜邦的現(xiàn)有股東將分別持有合并后新實(shí)體約50%的股權(quán)。
三、相關(guān)市場(chǎng)
(一)相關(guān)商品市場(chǎng)。
1. 農(nóng)化產(chǎn)品。
陶氏和杜邦在谷物選擇性除草劑、水稻選擇性除草劑、蔬菜殺蟲劑、果樹殺蟲劑、水稻殺蟲劑、棉花殺蟲劑、蔬菜殺菌劑、果樹殺菌劑、馬鈴薯殺菌劑等9個(gè)商品市場(chǎng)上存在橫向重疊。
除草劑按作用范圍可以分為非選擇性除草劑和選擇性除草劑。非選擇性除草劑是一種廣譜除草劑，會(huì)不加選擇地殺死各種雜草和作物。選擇性除草劑是指在一定劑量范圍內(nèi)，僅殺死雜草，而對(duì)特定作物無(wú)毒害或毒害很低的除草劑，一般專門用于特定的作物。適用于不同作物的選擇性除草劑分別構(gòu)成單獨(dú)的商品市場(chǎng)。
由于不同作物常見蟲害有明顯差異，為了滅殺特定蟲害，不同作物的殺蟲劑含有不同活性成分及配比，這導(dǎo)致適用于某一作物的殺蟲劑在適用于其它作物時(shí)殺蟲效果有限甚至無(wú)效。適用于不同作物的殺蟲劑分別構(gòu)成單獨(dú)的相關(guān)商品市場(chǎng)。
不同作物的常見病菌害通常由不同病菌或病菌組合造成，需要適用不同的殺菌劑。適用于不同作物的殺菌劑含有不同的活性成分及配比，能達(dá)到殺滅特定病菌的藥效。適用于不同作物的殺菌劑分別構(gòu)成單獨(dú)的相關(guān)商品市場(chǎng)。
2. 材料科學(xué)產(chǎn)品和特種產(chǎn)品。
材料科學(xué)產(chǎn)品和特種產(chǎn)品共涉及16個(gè)商品市場(chǎng) ，包括低密度聚乙烯、丙烯酸酯共聚物、酸共聚物、離聚物、馬來(lái)酸酐接枝共聚物、具有易開啟和再密封功能性復(fù)合/配方解決方案、羧甲基纖維素等7個(gè)存在橫向重疊的商品市場(chǎng) 。乙烯醋酸乙烯聚合物、熱封涂層、用于電線電纜應(yīng)用的半導(dǎo)體混合物、三元乙丙橡膠和聚烯烴彈性體、聚酰胺尼龍66樹脂、丙二醇、抗氧化劑、羥丙基甲基纖維素、乳品混合物等9個(gè)存在縱向關(guān)系的商品市場(chǎng) 。
低密度聚乙烯 是乙烯單體發(fā)生高壓聚合反應(yīng)生產(chǎn)所得，具有強(qiáng)度高、韌性好、耐熱、耐寒等特點(diǎn)，主要用于生產(chǎn)薄膜、海綿、包裝材料等。
丙烯酸酯共聚物 是乙烯與丙烯酸酯共聚單體發(fā)生聚合反應(yīng)的產(chǎn)物，主要用于生產(chǎn)粘合劑、表面涂層等。
酸共聚物 是將乙烯和冰丙烯酸或甲基丙烯酸通過(guò)高壓發(fā)生共聚反應(yīng)的產(chǎn)物，主要用于生產(chǎn)高性能密封劑、擠壓涂層、覆膠膜等。
離聚物 是乙烯丙烯酸等經(jīng)高壓聚合反應(yīng)的產(chǎn)物，主要用于生產(chǎn)粘性界面層、表面涂層、密封劑、表面活性劑等。
馬來(lái)酸酐接枝共聚物 是將馬來(lái)酸酐接枝到基礎(chǔ)聚合物上生產(chǎn)而成，具有良好的偶聯(lián)相容作用，能改善材料抗沖擊性，主要用于生產(chǎn)電線電纜外包材料等。
具有易開啟和再密封功能性復(fù)合/配方解決方案 是由多種成分同時(shí)復(fù)合制成的混合物，主要作用為實(shí)現(xiàn)材料的易開性、密封性、粘合性、隔音性等。
羧甲基纖維素 是纖維素經(jīng)改性所得，主要作為增稠劑和穩(wěn)定劑用于食品、紡織、建筑等行業(yè)。
乙烯醋酸乙烯聚合物 是乙烯與醋酸乙烯酯發(fā)生高壓聚合反應(yīng)的產(chǎn)物，柔軟且具彈性，主要用于生產(chǎn)塑料薄膜、泡沫、電線、粘合劑、密封劑以及涂層等。
熱封涂層 是對(duì)紙張、薄膜或箔片基板進(jìn)行干燥的熱熔膠或流體，主要用于裝訂、包裝、木工等領(lǐng)域。
用于電線電纜的半導(dǎo)體混合物 是為電纜電線設(shè)計(jì)的化工混合物，能夠提供抗雷擊等額外保護(hù)。
三元乙丙橡膠和聚烯烴彈性體 具有類似分子結(jié)構(gòu)，均為聚烯烴彈性體，具有耐熱、抗氧化、耐臭氧等性能，主要用于生產(chǎn)電線護(hù)套、耐熱膠管、密封件等。二者的主要性能、應(yīng)用領(lǐng)域、生產(chǎn)工藝基本相同，實(shí)踐中可替代使用。因此，將三元乙丙橡膠和聚烯烴彈性體界定為同一相關(guān)商品市場(chǎng)。
聚酰胺尼龍66樹脂 是脂肪族或芳香族聚酰胺，可熔融加工為纖維、薄膜或薄片，主要用于生產(chǎn)服裝、薄膜等產(chǎn)品。
丙二醇 是水、乙醇及多種有機(jī)溶劑的混合物，廣泛用于化妝品、牙膏、香皂、甘油等產(chǎn)品。
抗氧化劑 是阻止空氣不良影響的物質(zhì)，主要用于延緩食品等的氧化進(jìn)程，起到延長(zhǎng)食品儲(chǔ)存期的作用。
羥丙基甲基纖維素 是一種纖維素衍生物，廣泛用于建筑業(yè)、陶瓷業(yè)、印刷業(yè)、食品等行業(yè)。
乳品混合物 是指專門用于生產(chǎn)乳品或食品的混合物，主要作用為保持食品口味等。
(二)相關(guān)地域市場(chǎng)。
谷物選擇性除草劑、水稻選擇性除草劑、蔬菜殺蟲劑、果樹殺蟲劑、水稻殺蟲劑、棉花殺蟲劑、蔬菜殺菌劑、果樹殺菌劑、馬鈴薯殺菌劑等產(chǎn)品在進(jìn)入市場(chǎng)前必須向中國(guó)相關(guān)部門進(jìn)行注冊(cè)登記，成分和使用方法取決于各國(guó)的環(huán)境、氣候、土壤特性、地形及農(nóng)民作業(yè)方式等具體情況，中國(guó)客戶和農(nóng)業(yè)平臺(tái)公司多在國(guó)內(nèi)購(gòu)買相關(guān)產(chǎn)品。因此，上述商品的相關(guān)地域市場(chǎng)為中國(guó)市場(chǎng)。
本案涉及的離聚物、酸共聚物等材料科學(xué)產(chǎn)品和特種產(chǎn)品屬精細(xì)化工產(chǎn)品，價(jià)值較高，運(yùn)費(fèi)和關(guān)稅不構(gòu)成在全球流通的障礙，其生產(chǎn)、供應(yīng)及采購(gòu)均在全球范圍內(nèi)進(jìn)行，供應(yīng)商在全球范圍內(nèi)展開競(jìng)爭(zhēng)，亞洲客戶(包括中國(guó))通常由北美工廠供貨。因此，上述商品的相關(guān)地域市場(chǎng)為全球市場(chǎng)。
四、競(jìng)爭(zhēng)分析
商務(wù)部根據(jù)《反壟斷法》第二十七條規(guī)定，從相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)集中度、參與集中經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額及對(duì)市場(chǎng)的控制力、對(duì)市場(chǎng)進(jìn)入和技術(shù)進(jìn)步的影響、對(duì)消費(fèi)者和其他相關(guān)經(jīng)營(yíng)者的影響等方面，深入分析了此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的影響，認(rèn)為此項(xiàng)集中在中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)、水稻殺蟲劑市場(chǎng)可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果，在全球酸共聚物市場(chǎng)、離聚物市場(chǎng)具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
(一)交易在水稻選擇性除草劑市場(chǎng)可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
全球農(nóng)化市場(chǎng)集中度較高，先正達(dá)、拜耳、巴斯夫、陶氏、孟山都和杜邦6家公司占據(jù)77%市場(chǎng)份額。上述企業(yè)擁有較強(qiáng)研發(fā)實(shí)力、豐富產(chǎn)品儲(chǔ)備和專利成果、雄厚資金實(shí)力，形成研發(fā)-農(nóng)藥專利-市場(chǎng)產(chǎn)品-豐厚利潤(rùn)的良性業(yè)務(wù)模式，為“創(chuàng)制型農(nóng)藥企業(yè)” ，其余企業(yè)可分為有一定開發(fā)能力、主要從事仿制藥生產(chǎn)和開發(fā)的“仿制藥為主的農(nóng)藥企業(yè)” 和為數(shù)眾多的購(gòu)買活性成分生產(chǎn)制劑或?yàn)橐陨蟽深惼髽I(yè)代工的“農(nóng)藥制劑企業(yè)” ，后兩類企業(yè)很難與第一類企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。
1. 交易可能進(jìn)一步增強(qiáng)雙方在水稻選擇性除草劑市場(chǎng)的控制力。
交易前，陶氏在中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)長(zhǎng)期穩(wěn)居首位，第2-7名競(jìng)爭(zhēng)者合計(jì)份額不足其50%。陶氏2005年推出的水稻選擇性除草劑產(chǎn)品五氟磺草胺一直是中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)銷量最大的產(chǎn)品。陶氏水稻選擇性除草劑產(chǎn)品在相關(guān)市場(chǎng)的可替代程度不高，利潤(rùn)率遠(yuǎn)高于行業(yè)平均水平。
杜邦是中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)重要的創(chuàng)制型企業(yè)，擁有在境外上市并可能進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)產(chǎn)品，其進(jìn)入VQ階段(開發(fā)階段而非早期發(fā)現(xiàn)階段)的某產(chǎn)品是30多年來(lái)第一種新作用機(jī)理產(chǎn)品，一旦上市，將對(duì)相關(guān)市場(chǎng)產(chǎn)生較為重大的影響。杜邦水稻選擇性除草劑產(chǎn)品在相關(guān)市場(chǎng)的可替代程度亦較有限，利潤(rùn)率也大幅高于行業(yè)平均水平。
交易完成后，交易雙方在中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)份額接近40%，市場(chǎng)力量和研發(fā)能力得到整合，市場(chǎng)控制力得到進(jìn)一步增強(qiáng)。
2. 水稻選擇性除草劑市場(chǎng)短期內(nèi)較難出現(xiàn)新的有效競(jìng)爭(zhēng)者。 資金、技術(shù)和研發(fā)能力是水稻選擇性除草劑市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的決定因素。由于新活性成分篩選成功率日益下降、研發(fā)成本日益增加、專利保護(hù)期被縮短、環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)要求越來(lái)越高，近年來(lái)新產(chǎn)品上市難度不斷加大、周期不斷延長(zhǎng)。受制于以上因素，近年來(lái)，市場(chǎng)前7位經(jīng)營(yíng)者排名比較穩(wěn)定，未出現(xiàn)新的有效競(jìng)爭(zhēng)者。因此，相關(guān)市場(chǎng)短期較難出現(xiàn)實(shí)力相當(dāng)?shù)男逻M(jìn)入者及時(shí)進(jìn)入市場(chǎng)，并對(duì)集中后的雙方形成充分的競(jìng)爭(zhēng)壓力。
3. 交易可能對(duì)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生負(fù)面影響。 交易前，陶氏和杜邦分別為水稻選擇性除草劑市場(chǎng)重要的創(chuàng)新力量，各自在研發(fā)領(lǐng)域展開競(jìng)爭(zhēng)，研發(fā)投入較大、創(chuàng)新能力較強(qiáng)、產(chǎn)品儲(chǔ)備豐富，交易將消除雙方展開競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)。交易后，交易雙方可能減少進(jìn)行技術(shù)研發(fā)的動(dòng)力、減少目前平行創(chuàng)新領(lǐng)域(具有相同靶向產(chǎn)品)的投入、延緩新產(chǎn)品上市速度，可能對(duì)該商品市場(chǎng)技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生不利影響。
4. 交易可能損害下游經(jīng)銷商利益。 水稻選擇性除草劑經(jīng)銷商在產(chǎn)品定價(jià)、推廣投入、技術(shù)服務(wù)等方面對(duì)生產(chǎn)商較為依賴，處于相對(duì)弱勢(shì)的談判地位。根據(jù)修訂后的《中華人民共和國(guó)農(nóng)藥管理?xiàng)l例》，經(jīng)銷商將對(duì)農(nóng)藥質(zhì)量(包括安全性)承擔(dān)負(fù)責(zé)，因此，下游經(jīng)銷商對(duì)生產(chǎn)商依賴度進(jìn)一步增強(qiáng)，更愿意代理有較高知名度跨國(guó)企業(yè)的產(chǎn)品。交易完成后，陶氏和杜邦在水稻選擇性除草劑銷售領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)將被消除，由于合并前陶氏和杜邦在中國(guó)主要省份的經(jīng)銷商并不重合，雙方原有經(jīng)銷商可能被整合或被淘汰，談判地位被進(jìn)一步弱化，利益可能受到損害。
(二)交易在水稻殺蟲劑市場(chǎng)可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
1. 交易可能進(jìn)一步增強(qiáng)雙方在水稻殺蟲劑市場(chǎng)的控制力。
2011-2015年，杜邦穩(wěn)居中國(guó)水稻殺蟲劑市場(chǎng)第1位，份額通常為排名第2位競(jìng)爭(zhēng)者的近兩倍。杜邦的水稻殺蟲劑產(chǎn)品氯蟲苯甲酰胺全球單產(chǎn)品銷售額過(guò)10億美元，上市10余年來(lái)仍維持遠(yuǎn)高于行業(yè)平均水平的超高利潤(rùn)率，擁有較強(qiáng)實(shí)力。陶氏在中國(guó)水稻殺蟲劑市場(chǎng)擁有較強(qiáng)創(chuàng)制能力，其活性成分的推出速度和產(chǎn)品儲(chǔ)備明顯優(yōu)于其他競(jìng)爭(zhēng)者，市場(chǎng)潛力較大。陶氏已上市的水稻殺蟲劑產(chǎn)品氟啶蟲胺腈對(duì)殺滅中國(guó)水稻最主要的蟲害之一的水稻飛虱效果尤為明顯，國(guó)內(nèi)暫無(wú)其他產(chǎn)品在效果上能與之抗衡。杜邦針對(duì)水稻飛虱類害蟲研制的三氟苯嘧啶已在中國(guó)獲得登記，即將上市。實(shí)驗(yàn)結(jié)果表明，該藥物“高效、快速、用量低、對(duì)環(huán)境友好”。交易后，交易雙方集中了陶氏和杜邦的市場(chǎng)力量和研發(fā)能力，尤其是在水稻飛虱防治上同時(shí)擁有氟啶蟲胺腈+三氟苯嘧啶的產(chǎn)品組合，已有的領(lǐng)先地位得到進(jìn)一步鞏固，對(duì)該相關(guān)市場(chǎng)的控制力得到進(jìn)一步增強(qiáng)。
2. 水稻殺蟲劑市場(chǎng)短期內(nèi)較難出現(xiàn)新的有效競(jìng)爭(zhēng)者。 如前所述，由于新活性成分篩選成功率日益下降、研發(fā)成本日益增加、專利保護(hù)期被縮短、環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)要求越來(lái)越高等原因，2011-2015年中國(guó)水稻殺蟲劑市場(chǎng)前7位競(jìng)爭(zhēng)者基本穩(wěn)定，較少出現(xiàn)有實(shí)力的新進(jìn)入者。因此，中國(guó)水稻殺蟲劑市場(chǎng)短期內(nèi)較難出現(xiàn)實(shí)力相當(dāng)?shù)男逻M(jìn)入者及時(shí)進(jìn)入市場(chǎng)，并形成充分的競(jìng)爭(zhēng)壓力。
3. 交易可能對(duì)水稻殺蟲劑市場(chǎng)技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生負(fù)面影響。 與水稻選擇性除草劑市場(chǎng)一樣，交易前陶氏和杜邦分別為水稻殺蟲劑市場(chǎng)重要的創(chuàng)新力量，在研發(fā)領(lǐng)域展開競(jìng)爭(zhēng)，研發(fā)投入大，產(chǎn)品儲(chǔ)備豐富。交易后，交易雙方可能減少進(jìn)行技術(shù)研發(fā)的動(dòng)力、減少目前平行創(chuàng)新領(lǐng)域的投入、延緩新產(chǎn)品上市速度，可能對(duì)該商品市場(chǎng)技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生不利影響。
4. 交易可能損害下游經(jīng)銷商的利益。 經(jīng)銷商通常同時(shí)經(jīng)營(yíng)水稻殺蟲劑和水稻選擇性除草劑產(chǎn)品，與水稻選擇性除草劑一樣，交易完成后，隨著陶氏和杜邦在水稻殺蟲劑銷售領(lǐng)域的整合，雙方原有經(jīng)銷商可能被整合或被淘汰，談判地位被進(jìn)一步弱化，利益可能受到損害。
(三)交易在酸共聚物市場(chǎng)具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
1. 交易將導(dǎo)致雙方在酸共聚物市場(chǎng)控制力進(jìn)一步增強(qiáng)。 全球及中國(guó)酸共聚物市場(chǎng)結(jié)構(gòu)類似，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者較少，集中度較高。2015年，陶氏和杜邦在全球酸共聚物市場(chǎng)份額分別為15%和33%，合計(jì)份額為48%;在中國(guó)市場(chǎng)份額分別為12%和63%，合計(jì)份額為75%。交易前全球市場(chǎng)集中度指數(shù)(HHI)為2008，交易后為3002，市場(chǎng)集中度增量(△HHI)為994;交易前中國(guó)市場(chǎng)集中度指數(shù)(HHI)為4594，交易后為5958，市場(chǎng)集中度增量(△HHI)為1364。交易前相關(guān)市場(chǎng)已高度集中，本交易將導(dǎo)致市場(chǎng)集中度進(jìn)一步提高，交易雙方的市場(chǎng)控制力進(jìn)一步增強(qiáng)。
2. 交易將減少相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。 陶氏和杜邦分別位居全球酸共聚物市場(chǎng)第1名和第3名，中國(guó)酸共聚物市場(chǎng)第1名和第3名，彼此互為重要的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，互相制約。交易將消除該相關(guān)市場(chǎng)兩個(gè)重要競(jìng)爭(zhēng)者之間的競(jìng)爭(zhēng)。
3. 相關(guān)市場(chǎng)短期內(nèi)難以出現(xiàn)新的有效競(jìng)爭(zhēng)者。 新建酸共聚物工廠投資金額較大，相關(guān)設(shè)備維護(hù)成本較高，相關(guān)市場(chǎng)存在一定技術(shù)壁壘。近年來(lái)該相關(guān)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者較穩(wěn)定，較少有新市場(chǎng)進(jìn)入者，無(wú)法對(duì)集中后的雙方形成有效競(jìng)爭(zhēng)約束，難以抵消本交易具有的排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
(四)交易在離聚物市場(chǎng)具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
1. 交易將導(dǎo)致雙方在離聚物市場(chǎng)控制力進(jìn)一步增強(qiáng)。 全球及中國(guó)離聚物市場(chǎng)結(jié)構(gòu)類似，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)者較少，集中度較高。2015年，陶氏和杜邦在全球離聚物市場(chǎng)份額分別為約1%和90%，合計(jì)份額為91%;在中國(guó)市場(chǎng)份額分別為0.01%和接近100%，合計(jì)份額100%。交易前，杜邦在全球和中國(guó)離聚物市場(chǎng)已占據(jù)市場(chǎng)支配地位，盡管陶氏市場(chǎng)份額不高，但構(gòu)成重要競(jìng)爭(zhēng)約束。交易完成后，雙方對(duì)離聚物市場(chǎng)單方排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的能力、動(dòng)機(jī)和可能性得到進(jìn)一步增強(qiáng)。
2. 交易將減少或消除離聚物市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。 陶氏和杜邦是全球離聚物市場(chǎng)為數(shù)不多的競(jìng)爭(zhēng)者，是中國(guó)市場(chǎng)僅有的兩個(gè)競(jìng)爭(zhēng)者。此項(xiàng)集中將減少全球市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)者和競(jìng)爭(zhēng)約束，徹底消除中國(guó)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)約束。
3. 相關(guān)市場(chǎng)短期內(nèi)難以出現(xiàn)新的有效進(jìn)入者。 離聚物最早為杜邦的專利產(chǎn)品，雖已過(guò)保護(hù)期，但杜邦在該領(lǐng)域仍具有領(lǐng)先技術(shù)優(yōu)勢(shì)。離聚物生產(chǎn)需要大量客戶測(cè)試和認(rèn)證，市場(chǎng)新進(jìn)入者難以在短期內(nèi)完成以上工作，無(wú)法對(duì)集中后的雙方形成有效競(jìng)爭(zhēng)約束，難以抵消本交易具有的排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
五、附加限制性條件的商談
在審查過(guò)程中，商務(wù)部將本案具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果的審查意見及時(shí)告知了申報(bào)方，并與申報(bào)方就如何減少此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響等有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了多輪商談。對(duì)于申報(bào)方提交的限制性條件建議，商務(wù)部按照《關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中附加限制性條件的規(guī)定(試行)》規(guī)定，重點(diǎn)從剝離業(yè)務(wù)的范圍及有效性、剝離業(yè)務(wù)的存續(xù)性、競(jìng)爭(zhēng)性和可銷售性、行為性條件的有效性等方面進(jìn)行了評(píng)估。
經(jīng)評(píng)估，商務(wù)部認(rèn)為，申報(bào)方2017年4月24日向商務(wù)部提交的限制性條件建議最終稿可以減少此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)競(jìng)爭(zhēng)造成的不利影響。
六、審查決定
鑒于此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)者集中對(duì)中國(guó)水稻選擇性除草劑市場(chǎng)、水稻殺蟲劑市場(chǎng)可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果，對(duì)全球酸共聚物市場(chǎng)、離聚物市場(chǎng)具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果，根據(jù)申報(bào)方向商務(wù)部提交的限制性條件建議最終稿，商務(wù)部決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項(xiàng)集中，要求陶氏和杜邦履行如下義務(wù)：
(一)剝離杜邦用于水稻選擇性除草劑活性成分甲磺隆、四唑嘧磺隆和僅包含上述活性成分的制劑及所有相關(guān)產(chǎn)品登記和等待中的產(chǎn)品登記;剝離內(nèi)容包括所有相關(guān)有形資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)及員工;剝離杜邦水稻選擇性除草劑研發(fā)產(chǎn)品[研發(fā)產(chǎn)品A]和[研發(fā)產(chǎn)品B];剝離杜邦與水稻選擇性除草劑相關(guān)的全球科技部門和地區(qū)性開發(fā)部門。
(二)剝離杜邦用于水稻殺蟲劑的活性成分溴氰蟲酰胺、氯蟲苯甲酰胺、茚蟲威和僅包含上述活性成分的制劑及所有相關(guān)產(chǎn)品登記和等待中的產(chǎn)品登記;剝離內(nèi)容包括所有相關(guān)有形資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)及員工;剝離杜邦與水稻殺蟲劑相關(guān)的全球科技部門和地區(qū)性開發(fā)部門。
(三)在本交易交割后5年內(nèi)以合理價(jià)格(即不高于過(guò)去12個(gè)月平均價(jià)格)在非排他性的基礎(chǔ)上向有意愿、并遵守所有財(cái)務(wù)義務(wù)及中國(guó)法律法規(guī)(包括《農(nóng)藥管理?xiàng)l例》)的第三方中國(guó)公司供應(yīng)芐嘧磺隆、芐嘧磺隆+唑草酮、吡嘧磺隆混合活性成分/活性成分和杜邦在中國(guó)現(xiàn)有的僅包含以上混合活性成分/活性成分的制劑。
(四)為專門控制水稻飛虱之目的，在本交易交割后5年內(nèi)以合理價(jià)格(即不高于過(guò)去12個(gè)月平均價(jià)格)在非排他性的基礎(chǔ)上向有意愿、并遵守所有財(cái)務(wù)義務(wù)及中國(guó)法律法規(guī)(包括《農(nóng)藥管理?xiàng)l例》)的第三方中國(guó)公司供應(yīng)陶氏的特福力(氟啶蟲胺腈)或陶氏在中國(guó)銷售的其他僅包含氟啶蟲胺腈的制劑。
(五)在本交易交割后5年內(nèi)不得要求中國(guó)經(jīng)銷商在中國(guó)排他性地銷售芐嘧磺隆+唑草酮、吡嘧磺隆、芐嘧磺隆、五氟磺草胺、氰氟草酯、五氟磺草胺+氰氟草酯、五氟磺草胺+丁草胺，以及交易雙方在中國(guó)現(xiàn)有的所有僅含有以上7種混合活性成分/活性成分的制劑;不得要求中國(guó)經(jīng)銷商在中國(guó)排他性地銷售氟啶蟲胺腈或陶氏在中國(guó)現(xiàn)有的包含氟啶蟲胺腈的制劑(即特福力)和愛(ài)本(氟啶蟲胺腈+毒死蜱)。
(六)剝離陶氏的酸共聚物業(yè)務(wù)，包括相關(guān)生產(chǎn)資產(chǎn)、客戶合同和銷售記錄、供應(yīng)合同、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和運(yùn)營(yíng)協(xié)議等。
(七)剝離陶氏的離聚物業(yè)務(wù)，包括相關(guān)產(chǎn)品、客戶合同和銷售記錄、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和生產(chǎn)協(xié)議等。
(八)自公告之日起至剝離完成，應(yīng)嚴(yán)格履行商務(wù)部《關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中附加限制性條件的規(guī)定(試行)》第二十條規(guī)定，確保剝離業(yè)務(wù)的存續(xù)性、競(jìng)爭(zhēng)性和可銷售性。
(九)在商務(wù)部正式批準(zhǔn)上述剝離業(yè)務(wù)買方和出售協(xié)議前，陶氏與杜邦的合并交易不得實(shí)施。
(十)限制性條件的監(jiān)督執(zhí)行除按本公告辦理外，2017年4月24日陶氏和杜邦向商務(wù)部提交的附加限制性條件建議及相關(guān)附件最終稿對(duì)陶氏、杜邦及集中后成立的陶氏杜邦公司具有法律約束力。
商務(wù)部有權(quán)通過(guò)監(jiān)督受托人或自行監(jiān)督檢查申報(bào)方履行上述義務(wù)的情況。申報(bào)方如未履行上述義務(wù)，商務(wù)部將根據(jù)《反壟斷法》相關(guān)規(guī)定作出處理。
本決定自公告之日起生效。
